锦州丁孝贤案如何取得阶段性胜利?
引言
在「刑辩律师华山论剑」的第四期研讨会中,何智娟律师分享了锦州丁孝贤案的进展。目前,案件二审发回重审,已取得了阶段性的成功。从接手案件时的巨大压力,一直到如今为后续无罪、妥善解决创造空间,律师团队是如何一步步到达现今状态的?此外,赵琮律师、胡长朋律师,也在会议中分享了自己的执业体会与读书心得;伍雷也发起了写信小组的筹备计划。如果你对上述话题感兴趣,欢迎阅读这篇文章。以下是「刑辩律师华山论剑」第四期文字整理的最后部分,首发于「知鸦书舍」,欢迎各位的持续关注。
何智娟:我是徐昕老师团队的何智娟律师,今天来汇报一下锦州案。目前案件二审发回重审。我们二审开庭的前一天,同案人已维持原判,这种情况下发回重审,是阶段性成功,为后续无罪、妥善解决创造空间。
■ 何智娟律师
图片来源:正义联接
我先简单说一下锦州案的案情,我的当事人丁某在锦州黑山开了家物业公司,在经营过程中跟业主发生了矛盾。于是检察院以故意伤害罪指控他在电梯里殴打业主,又以寻衅滋事和保险诈骗罪,指控他指使手底下的物业经理找人驾车撞业主以及殴打业主。一审没有认定电梯殴打事件的故意伤害,以寻衅滋事和保险诈骗罪判处7 年有期徒刑,检察院对没有认定的故意伤害罪提起抗诉。
案情不复杂,但案件背后压力巨大。丁某当庭表示,其和黑山刑侦队长董某某、黑山原公安局副局长翟某某有仇,案件起源于报复陷害;一审公诉人李某某的妻子是其儿子的下属、一审审判长张某某是当地副院长,和董某某关系很好。
我们是在二审阶段介入的,锦州这个地方跟我们团队还是有点渊源。三年前,徐昕老师曾用20天从锦州的北镇解救民营企业家谢启良,成为北镇佳话,家属便是了解到该案而找来的。徐老师指派我带着实习律师邵晨阳办理,争取到市检不支持抗诉、中院决定二审开庭审理后,曾薪燚律师带着实习律师李二权加入。
办好委托手续的第一时间,我们就赶到锦州阅卷,与市检沟通要求不支持黑山县检察院的抗诉。承办检察官非常温和,耐心听取律师意见,并坦诚表达自己对案件的一些想法。当时我就在心里想,这个案子有救。因为打官司要靠运气,而遇到好的检察官、法官和领导,是运气中最重要的因素。
阅卷后,我们迅速研究,并根据发现的问题制定辩护策略,尤其是针对证据和程序上发现的关键问题及时开展庭外辩护。如证据上,本案指控丁某指使杨某驾车撞车及殴打他人,但只有杨某前后不一的供述,无其他任何客观证据,且杨某提出侦查阶段受到严重的刑讯逼供,当庭翻供,否认受丁某指使。刚好一审有庭审直播,所以家属把庭审中对应这一关键问题的内容,及时整理发布出来。
程序上的问题也多,比较明显的是违法分案问题。丁案杨案本属一案,审查起诉阶段违法分案,一审时因「分案根本无法查明案件事实」而合并审理,却又分案判决,分别上诉,杨案在悄无声息中已经维持。针对这些问题,我们形成详细的法律文书,与法官检察官沟通,家属也多方面渠道向上反映,经过一段时间的争取之后,成功引起政法整顿小组的关注,争取到了二审开庭审理的机会。这次庭审,成为了案件的一个转折点。
图片来源:刑辩故事
2021年6月10日第一次开庭前,徐老师安排曾薪燚律师加入,增加辩护力量。我跟曾律师一起合作了好几个案子,都挺顺利,合作得也很愉快。
开庭当天,在法官还没到庭之前,我就把检察官叫出去,再跟他沟通一下,但得到的一个信息是:这个案子同案的杨某已经维持原判了,这个庭只要开完了的话,结果基本上是确定的。他这个提醒真的是太重要了,我们得以及时调整庭审策略,为案件争取机会。
因为我们已经做了比较充分的准备,开庭时又将庭前准备的并案审理申请,临机应变,变成对法院违法分案,草草维持他案的控告。开了几个小时,把案件的所有情况暴露出来之后,看得出来合议庭显得有些为难,我当时一看有机会了,这个时候确实反应也比较快,我就以当事人身体不舒服为由跟法官商量能不能先休庭。
法官本来也是想借着这个台阶下,但当跟当事人确认身体是否无法坚持时。当事人竟说能够坚持,希望开完。他可能以为我们开庭的效果很好,开完了之后就能被放出来。这就有点尴尬了,但我还是继续跟法官沟通要求休庭,法官折衷处理就说先暂时休息一会,再接着开。
休庭期间我又赶紧去跟法官沟通,当时法官跟我说,你看你的当事人,他自己要求坚持开完。我说您让我去跟他沟通一下,他可能是担心因为身体原因休庭,会给法官造成不好的印象,然后法官就给了一次机会,让我跟当事人沟通。当时法官就站在我身后,我只能一边劝当事人如果身体不舒服就不要强撑,法庭会慎重考虑的,一边对着他眨了下眼晴。这时他这才反应过来要求休庭,然后庭就休下了。
休庭,就争取到了机会,最终也迎来了转机。这个期间我们继续开展庭外辩护工作,最重要的工作就是继续与检察官保持沟通。期间,检察院根据我们提出的大量调取证据申请,要求公安补充侦查,但最终没有补充上来有效证据。终于在第二次开庭前,检察官明确表示,案件证据存在问题,他们会建议发回重审。
2021年9月30日,出庭检察员以事实不清、证据不足为由,当庭建议发回重审;2021年10月14日,锦州市中级人民法院裁定准许检察院撤回抗诉,并撤销原判发回重审。
这个案子在同案犯已经被二审维持原判的情况下能够发回,运气确实占了很大的因素。当然前提是案件本身存在硬伤,律师的认真负责及时,发现问题,充分暴露问题,同时与办案人员良性沟通也很重要。还有就是,随机应变的能力可能也起到了ー些作用。
赵琮:我是赵琮,山东人,目前在北京市中闻律师事务所执业。
我本科毕业于东北林业大学机电工程学院,硕士毕业于中国政法大学法律硕士学院。硕士毕业在北京做了两年民商事律师,后来又前往澳大利亚新南威尔士大学攻读JD,2019年回国后从事刑辩律师业务至今。虽然我已经有六七年的律师工龄,但在刑辩领域还是一个需要向大家学习的新人。
其实,我很早就与各位老师认识了。
2014年,袭祥栋律师刚出道时,我就有幸与他结识。那时我在周泽老师的律所实习,周老师正在办理一个案件的二审。十五天的时间里,我白天在法庭旁听学习庭审,晚上和各位老师在河畔散步聊天,可以说是人生中最难忘的回忆之一
在我第一次接触到刑辩律师行业的那段时光里,有两个令人难忘的片段。
第一个片段是,大家吃午饭,一位老师刚会见了当事人,一脸沉重,说这顿饭吃不下去。我们问为什么,他说刚才会见的时候,当事人拿出了一包纸,里面是他自己的排泄物。当事人打开纸包,当场就吃了。他说,自己现在过得比吃屎还不如。
第二个片段是,我们在河边散步,一位老师突然接到办案公安的电话,说你们不是一直控告我吗?我要和你们聊聊。老师说,我和你没什么好聊的。电话那头就开始威胁,我知道你们住在XX酒店的XX房间,说完就挂了电话。
这位老师对我说,小赵,你知道我们刑辩律师最大的风险是什么吗?是不知道你要面对的对手会做出什么样的举动。但没办法,你只能勇往无前。当然,案子最后的结果还是令人欣慰的。
我记得以前有份杂志对死磕律师做了专题报道,采访了三位律师。我最有印象的是,报道为了揭示死磕律师工作中最真实生动的一面,于是打开了三位律师的行李包,把里面的物品一件件摆放整齐,拍摄给读者看。
其中w老师的包里有本《谈景美军法看守所》,是他那时随身携带、翻阅的一本书。这本书现在在我这,现在我把这本书摆在书架显眼的位置,每当我看到这本书,就能想起那段对我影响至今的德令哈经历。
其实我从回国到现在,满打满算两年多,谈论自己的执业经历显得有些班门弄斧。但我比较幸运,参与了几个大案,比如芜湖谢留卿案、深圳张伟案、新疆百商案、湖北襄大案等等。在这些辩护人众多的案件中,我着实经历了、学到了不少。
各位老师一向对我比较抬爱,很多案件都是各位老师介绍我加入学习的。我们一起聊天,聊天南海北、中西方政治经济文化,谈了很多。w老师经常对我说,年轻律师不要一味追求财富金钱,不要急功近利。财富是一个人对社会贡献的回馈,你为社会作出贡献,财富自然而然就会流向你。他说,你们要多向王飞律师学习,多办理公益案件,多为百姓伸冤,多为社会创造价值。
我这一年出差,包里一直放着一本老子的《道德经》,没事拿起来翻翻,常读常新。有一天我翻着翻着,突然悟出了四个字:无我、利他。这不就是老子一再强调的道吗?w老师说的,不也是这个意思吗?年轻律师,或者扩大到律师群体,不要老想着自己能挣多少钱,而要多想想自己怎么能为当事人创造更多的价值。
我觉得,这可能就是道。大道至简,无我利他,就这么简单。在参与这些大案的过程中,我在众多师友身上看到了正道的影子。
比如袭祥栋,大家对他公认的评价是能钻研、肯钻研。据说他能抱着卷宗,在书房里关上几天,门也不出,只吃泡面,要把案子研究梳理得明明白白。他还有一个外号叫行走的法条,顾名思义,没有人比袭哥更熟悉法条了。
比如刘金滨律师,我有幸和刘老师共同参与了很多案子,有人称他的辩护风格是蟒蛇式辩护,意思是锲而不舍,一点一点把敌人缠死。我们一起参与的广东某案,法官蛮横,一再拒绝律师见面沟通的要求。刘律师单枪匹马赶到广东,大家都不看好他,但他就是见到了法官,并且沟通了很长时间,破冰打开了局面。当我看到消息,敬佩之情在心中油然升起。不管最后案件结果如何,刘律师的精神确实令人佩服。
刘律师拉我共同代理的另一个广东的二审案件,我们在中山的一个小镇上待了一星期,一遍又一遍地改法律文件,改得我都快崩溃了。
当时我刚回国不久,自诩掌握了西方学术写作规范的精髓,但写出来的东西,在刘律师那里就是通不过,要一遍一遍修改。当时我说,刘律师你比西方的博导还严格啊。刘律师说,像你这样的年轻律师,刚入行时一定要严格要求。如果刚入行就养成了坏习惯,之后难以改正,人也就废了。
我当时特别感谢刘律师。我们代理的是黑社会案件的第三被告,也写了长达76页的法律意见,完全是按照论文规范写的,是我比较得意的一份文书。
另一个学习的榜样是李仲伟律师。不知大家有没有看过一部美剧,叫《风骚律师》。里面的主角Saul Goodman,是一个美国律师,他的风格就是为了当事人的权益,不惜一切代价,天塌下来也不管。在我看来,李仲伟律师身上也有这样的执业精神,值得我们年轻律师学习效仿。
徐老师曾说过,如果没有仲伟律师,很多案子根本不可能有好的结果,很可能组织不起来。我认为这个评价非常客观,这也是很多案子都有仲伟律师参与的原因。我有时候复盘反思,常问自己:我在这个案子里是不可或缺的么?能做到像仲伟律师那样吗?虽不能至,但心向往之。
值得我辈学习的律师还有很多,比如我有幸合作过的王兴律师、张磊律师、王飞律师、燕薪律师、冯延强律师等等等。有机会,我再与大家分享。
最后想要给大家汇报一下我的读书情况。
我最近在第二遍读马伯庸的《显微镜下的大明》。大家不要因为作者是马伯庸,就把这本书当作没有营养的流行小说。这是一本历史纪实,讲述的是六个深藏于故纸堆中的,明代基层政治事件。
《显微镜下的大明》
出版年: 2019-1
比如,第二个案件写的是婺源龙脉保卫战,反映了一个县级官员,是如何在重大议题上平衡一县之利害的。
第三个案件是歙县一桩民间庙产争夺案。诉讼双方在这场绵延八年的官司中各展所长,用尽心思,在嘉靖年间上演了一场精彩绝伦的法律大戏。
第五个案件是彭县小吏舞弊案,一件小到不能再小的官司,却引来了官府无数贪婪蚊虫的叮咬。胥吏之恶,在这个案件中被刻画得淋漓尽致。
《显微镜下的大明》这本书讲的是明朝百姓的官司诉讼,民事诉讼和刑事诉讼都有。你会发现,无论换了多少个朝代,懒政和腐败还是猛于虎,把人生吞活剥,看得人毛骨悚然。你边看边会觉得,老祖宗的东西,不管好坏,果然全都打包传下来了。
我今天分享到这里,谢谢各位老师。
胡长朋:各位师友好,我是胡长朋,我目前在郑州执业,非常感谢给了我一次难得的学习机会,很高兴能和大家做一个分享。
我喜欢买书,也是在买书的过程中,慢慢地开始喜欢读书。最初买书是看这本书的包装别致,就去买。这一类书主要是甲骨文出版的,甲骨文这几年出版的好多书都是特装书,书面设计及纸张方面,要比一般书精致得多。
另外甲骨文出版这些书最吸引我的地方,是写作角度的不同,是从外国人的视角解读一些中国的历史事件和人物。买的甲骨文第一本书,是美国人裴士锋写的《天国之秋》。这本书吸引我的,第一是它的封面设计,当年好像获得了设计奖。另外一个就是它跳出了中国,从世界的角度,来解读太平天国的运动,给了我全新的视角。
《天国之秋》
出版年: 2014-11-10
此外,也讲到了清朝内部对这场运动的看法,以及曾国藩和李鸿章之间的关系、湘军如何兴起等内容。这本书引用了许多当时国外的报道,以及在中国传教的传教士日记或者一些类似的记录。看完这本书以后,能更加清晰地认识到,因为立场和角度的不同,看到的情景也会不同。
在这本书里面,士兵和传教士看到的是战争的残酷性,因为这场运动直接或者间接使几千万人丧失了生命;而另外一些政客,他们看到却是能从这场运动中获得什么样的利益。
通过这本书,我开始有了想全面了解太平天国运动的渴望。
后来我又买了一本史景迁写的《太平天国》。目前只看了一部分,这本书换了角度,从洪秀全如何创立、发展拜上帝教这个角度来讲述太平天国运动。这两本书让我有了全新的视角,对太平天国运动有了更多的了解。
《太平天国》
出版年: 2011-9-1
在办理案件中,我有时候看到这些非常优秀的律师,会从一个全新的角度去分析案件,找到案件的问题,最后解决问题。我非常想了解他为什么会有这样全新的角度,这两本书就给我以启发。
我也买了一些其他类型的书,比如理想国出版社的书,基本上我全部都买了。我最近看了一本书,叫《档案——一部个人史》,这本书是一个英国人,根据自己在东德的真实经历写的。当时东德对所有可疑的人都要进行秘密监控,每一个监控的人都有一个代号,而且现在这些资料它还保存着。每个人都可以凭自己的身份去查询,当时有没有受到监控。
书的作者在两德统一以后,看到了自己被监控的资料,发现监控他的人有饭店的老板,有他的朋友,甚至还有他的老师,还有他认为德高望重的教授。通过这本书,了解到当时西德国内的一些情况,也了解到在大时代背景下,每个人由于各自的立场不同,对相同的事件可能会做出不同的判断,甚至是截然相反的记忆。
我买的第三类书主要来自朋友或者是律师同行的介绍。
像之前我看到刘长和赵森律师在看《杨奎松著作集——革命》、毛海建的《天朝的崩溃》等书,还有前一段塔利班引起热议,就买了一本刘哲的《阿富汗访古行记》,还有任星辉律师翻译的《间谍,施虐狂和巫师》看过后也是非常不错的。
以上是我从买书到看书的这么一个简单的经历。当初想买书和看书,主要是因为自己的性格有时候会比较急,所以想可能读书会使自己慢下来,也想通过这种读书的方式,让自己能够专心持久地做一件事。
还有一个最根本的原因,是因为这两年非常荣幸地在执业的初期,和许多优秀的律师一起合作案件。在合作案件的过程中,发现他们不但专业水平高,其他知识储备也非常强。感觉像自己这样的半路出家,又不是名校毕业的,而且还是刚入行的律师,需要向他们学习。
想和优秀律师减少差距,除了多观摩学习庭审外,也只能通过多读书,加强自己对专业知识和对其他知识的了解。这个过程会非常慢,也会非常累,但我知道这是一个值得去做的事情,也是唯一能增加自己竞争力的方式。
通过这几年的慢慢的锻炼,我现在也逐渐慢慢地愿意去主动读书,也体会到了读书给自己带来的益处。那么下一步,就是怎么把所看的书融化成自己的知识,再变成文字运用到具体的工作中。
朱学东老师有句话说得非常好:
书是这个时代最奢侈的礼物,也是挣脱统一思想锁链的能量。
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任星辉:谢谢胡律师。胡律师刚才分享的,非常重要的内容是,阅读带来的视野改变;另外就是偶尔碰到一本书,如何又扩展到专题阅读,到最后如何去调节自己的状态等。这其实对我们刑辩律师来讲,非常重要。下面有请赵琮律师做一个简单的点评。
赵琮:我首先用一句名言作为回应,毛姆曾经说过,「书籍是人类最小的避难所」。你只要打开一部书,就可以把自己完全置身事外。
然后我讲一讲怎么开始读书。首先我不建议大家,一上来就读孔飞力,读史景迁,读大部头。我也是一个太平天国迷,史景迁的《太平天国》这本名著我至今还没有读过,但我读过《天国之秋》,概括来说,就是洋人在太平天国运动中的作用,既没有西方人认为的那么至关重要,也没有中国人认为的那么可有可无。
如果有其他人对太平天国比较感兴趣的话,我建议大家从复旦大学教授潘旭澜的一本书,叫《太平杂说》。这本书里是一些字数不长的小文章,读起来比较简单,比较轻松有趣,但是也可以从侧面反映一个真实的,不在一种强势历史观之下的太平天国,你会发现它原来的面貌。
最后针对胡律师刚才那个问题,怎么把读书化为实践,我说一下我的看法。
《论语》大家都读过,第一句话是什么?是「学而时习之,不亦乐乎」。
我就问我的爱人或者朋友,说学而时习之的这个习是什么意思?大家说是温习。其实并不是,习是实践的意思。学而时习之的意思是,你学到了就去用,这样你才不亦乐乎,你才能感觉到那种快乐。
最后用道德经里的一句话来分享一下我的感悟,叫:
多闻数穷,不若守于中。
伍雷:我想前边几位律师都是我们应当推荐的律师,我感觉到大家的精神状态都特别好,非常值得我们学习。
但是我想推荐的律师永远是下一位。我希望大家能够在每周五之前,主动来报名。我非常希望看到大家能够积极踊跃地通过这个平台交流,来相互的推销。我也希望大家能够学到很多东西,要不然我们这些年龄大一些的律师,被拍到沙滩上就完蛋了。
第二个,我有一个具体的事情,非常想请大家讨论、参与。我最近想筹备一个写信小组,有兴趣的律师,我们成立一个群,如果发现某个地方有非常不公正的事情,我们就给检委会、审委会写信。
譬如说某中级人民法院,我们哪一天在微博上发现,它在哪个案件当中严重剥夺了辩护人的权利,不调取哪个证据,我们就两个人签名,给中级人民法院审委会成员和市政法委的领导,给他们邮寄信件。写信小组的主要目的不是关注自己的案件,而是通过写信方式来支持同行,大家可以形成相互支持的局面。
我们这种写信,要公开地写,一般是两人或者最多三人。写了之后寄出去,寄信我可以负责。
比如说某个地方的看守所会见,严重违法,律师排队三个小时都得不到会见,早晨4点多开始排队得不到会见。那我们就给看守所,给省公安厅、公安部,我们有两个律师,或者一个律师也可以,给他写信。
我会组建这么一个专门写信的律师兴趣小组,我希望大家能够参与。平常的信我自己可以起草好,无非签上名,我们寄出去。谁有兴趣可以和我联系,非常感谢大家。
你想了解的问题都在
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